“法定”假期，“法定”休息，任何人不得侵犯。假如實(shí)在有工作要加班，那你知道國(guó)慶加班費(fèi)怎么算嗎?加班費(fèi)是指勞動(dòng)者按照用人單位生產(chǎn)和工作的需要在規(guī)定工作時(shí)間之外繼續(xù)生產(chǎn)勞動(dòng)或者工作所獲得的勞動(dòng)報(bào)酬。
當(dāng)然，每逢長(zhǎng)假，總得有人“犧牲小家為大家”。加班并不要緊，但特別的付出得有特別的回報(bào)。一句話(huà)，節(jié)日加班，錢(qián)要翻番。
可實(shí)際情況卻不容樂(lè)觀。《勞動(dòng)法》早就頒布，但規(guī)規(guī)矩矩執(zhí)行的公司又有多少家?清清楚楚知曉的員工又有多少個(gè)?要不，怎么會(huì)冒出以下這么多官司呢?
余小姐在一家房地產(chǎn)中介公司當(dāng)業(yè)務(wù)員。今年5月中旬，由于國(guó)家政策調(diào)整，余小姐被單位列入裁員名單。由于雙方在補(bǔ)償問(wèn)題上未能達(dá)成一致，余小姐提起了勞動(dòng)仲裁，除要求公司補(bǔ)償一個(gè)月工資以外，還要單位支付她“五一”加班的工資4000多元。但公司認(rèn)為雙方未簽書(shū)面勞動(dòng)合同，屬于不定期合同關(guān)系，因此無(wú)須補(bǔ)償;至于加班工資則“根本不存在”，因?yàn)樗麄儾扇〉氖腔竟べY加上業(yè)務(wù)提成，余小姐加班也是為了做成一筆單子，她的報(bào)酬已經(jīng)通過(guò)業(yè)務(wù)提成體現(xiàn)了，所以不同意支付。結(jié)果，仲裁機(jī)構(gòu)支持了余小姐的請(qǐng)求。
律師分析：根據(jù)《上海市企業(yè)工資支付辦法》第十三條規(guī)定，用人單位根據(jù)實(shí)際需要安排勞動(dòng)者在法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間以外工作的，應(yīng)按以下標(biāo)準(zhǔn)支付工資：(一)在法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間以外延長(zhǎng)工作時(shí)間的，按照不低于勞動(dòng)者本人小時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)的150%支付工資;(二)在休息日工作，而又不能安排補(bǔ)休的，按照不低于勞動(dòng)者本人工資標(biāo)準(zhǔn)的200%支付工資;(三)在法定休假節(jié)日工作的，按照不低于勞動(dòng)者本人工資標(biāo)準(zhǔn)的300%支付工資。此外，經(jīng)勞動(dòng)保障行政部門(mén)批準(zhǔn)實(shí)行不定時(shí)工時(shí)制的用人單位，在法定休假節(jié)日安排勞動(dòng)者工作的，也應(yīng)按照3倍工資標(biāo)準(zhǔn)支付。余小姐雖然拿提成工資，但還是有權(quán)要求單位支付“五一”期間的加班費(fèi)。
徐先生是一家高科技企業(yè)的工程師。2004年10月國(guó)慶長(zhǎng)假期間，因企業(yè)經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目需要，徐先生連續(xù)加了七天班。按照企業(yè)規(guī)定，徐先生可以調(diào)休一個(gè)星期，但徐先生只休息兩天就回來(lái)上班了。2004年12月，徐先生與公司領(lǐng)導(dǎo)不和被迫辭職，但公司一直不愿支付徐先生的加班費(fèi)。徐先生不得已提起勞動(dòng)仲裁，要求單位支付尚未調(diào)休完畢的加班工資。但公司卻認(rèn)為調(diào)休的權(quán)利已經(jīng)交到了徐先生手上，是他自己放棄。最后，仲裁機(jī)構(gòu)還是支持了徐先生的訴訟請(qǐng)求。
律師分析：為了保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益和身心健康，我國(guó)法律規(guī)定了勞動(dòng)者每月和每周的最長(zhǎng)工作時(shí)間。由于工作特殊情況需要加班，用人單位必須給勞動(dòng)者安排休息。但實(shí)踐中不少單位常常在安排員工加班后全部安排調(diào)休，以此代替支付工資報(bào)酬。其實(shí)，員工加班后是選擇調(diào)休還是索要加班工資完全應(yīng)由自己來(lái)決定，單位無(wú)權(quán)強(qiáng)行攤派。如果員工不愿意調(diào)休或者解除勞動(dòng)合同前尚未調(diào)休完畢，單位理應(yīng)按照原先加班的對(duì)應(yīng)時(shí)間支付加班工資。
小許2002年大學(xué)畢業(yè)后到滬上一家外資企業(yè)工作，雙方簽訂服務(wù)期限為4年，不久前，由于和上司關(guān)系不融洽，提出辭職。公司同意小許的辭職，卻要求小許返還全部房貼10萬(wàn)元，并支付合同中約定的5萬(wàn)元違約金。小許認(rèn)為，自己已經(jīng)工作了3年時(shí)間，只剩下不到一年，所以不同意全部返還房貼，更不同意支付違約金。為此雙方爭(zhēng)執(zhí)不下，最后企業(yè)提起了勞動(dòng)仲裁，要求小許返還房貼、支付違約金。
律師分析：當(dāng)前企業(yè)與新員工之間因特殊待遇，比如房貼、培訓(xùn)費(fèi)返還等問(wèn)題時(shí)常產(chǎn)生糾紛。解決此類(lèi)糾紛首先要看勞動(dòng)合同的約定，如果勞動(dòng)合同或服務(wù)期協(xié)議中對(duì)特殊待遇的返還有約定，必須從其約定，但同時(shí)也要遵循公平的原則。這包含兩層含義：一、員工返還的數(shù)額以及支付的違約金總額不應(yīng)超過(guò)他(她)從單位獲得的特殊待遇;二、即便返還，也應(yīng)按照逐年遞減的方式。如小許服務(wù)期4年，房貼10萬(wàn)，算下來(lái)平均每年是2.5萬(wàn)。他工作3年后離開(kāi)，只需返還剩下的2.5萬(wàn)元就夠了。
張小姐去年從外地大學(xué)畢業(yè)后，與滬上的一家IT公司簽訂了3年勞動(dòng)合同。張小姐于前些日子提前30天向單位遞交了辭呈。但用人單位一直未予辦理退工手續(xù)，理由是單位為張小姐辦理了上海戶(hù)口，同時(shí)勞動(dòng)合同也明確約定張小姐提前解除勞動(dòng)合同須支付她一年的收入作為違約金。張小姐不得已提起了勞動(dòng)仲裁。
律師分析：為保障人才流動(dòng)，我國(guó)勞動(dòng)法規(guī)定勞動(dòng)者有依法提出辭職的權(quán)利。員工在勞動(dòng)合同期限未滿(mǎn)時(shí)只需提前30天通知單位就可以解除勞動(dòng)合同。此外，根據(jù)上海市勞動(dòng)合同條例的規(guī)定，用人單位對(duì)勞動(dòng)者設(shè)定違約金只限于兩種情形：一、勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定;二、勞動(dòng)者違反保密協(xié)議。其他情形均不得設(shè)定違約金。而所謂“服務(wù)期”不同于合同期限，它指用人單位因出資招用、培訓(xùn)或者給予員工其他特殊待遇而事先約定勞動(dòng)者為自身服務(wù)的期限。當(dāng)單位出資給某位員工特殊待遇，而非給予所有員工時(shí)，才可以設(shè)定服務(wù)期。就張小姐的情況看，她作為應(yīng)屆大學(xué)畢業(yè)生進(jìn)滬就業(yè)，辦理戶(hù)口、檔案轉(zhuǎn)移等相關(guān)手續(xù)都是自己承擔(dān)費(fèi)用的，單位只是操辦手續(xù)，并未出錢(qián)，因此這不算“特殊待遇”，單位不能給張小姐設(shè)定服務(wù)期。所以，只要張小姐沒(méi)有違反保密協(xié)議，就不該交納違約金。
辦理退工手續(xù)牽涉到勞動(dòng)者的生存問(wèn)題。用人單位晚開(kāi)一天退工單，勞動(dòng)者只能晚一天與新單位建立勞動(dòng)關(guān)系。為此，我國(guó)相關(guān)勞動(dòng)法規(guī)明確規(guī)定，用人單位必須在勞動(dòng)合同解除后7日內(nèi)辦理退工手續(xù)，這是一項(xiàng)法定義務(wù)，而且是無(wú)條件的。一旦勞動(dòng)者以用人單位未開(kāi)退工單為由提起勞動(dòng)仲裁，單位不僅要開(kāi)具退工單，而且要賠償勞動(dòng)者的工資損失，其標(biāo)準(zhǔn)一般按勞動(dòng)者前一年平均工資的125%計(jì)算。
(一)1.用人單位在節(jié)假日安排勞動(dòng)者加班的，應(yīng)按照不低于勞動(dòng)者本人日或小時(shí)工資的300%支付加班工資;休息日用人單位安排勞動(dòng)者加班的，可以給勞動(dòng)者安排補(bǔ)休而不支付加班工資，如果不給補(bǔ)休，應(yīng)當(dāng)按照不低于勞動(dòng)者本人日或小時(shí)工資的200%支付加班工資。
2.計(jì)算加班工資的基數(shù)不一定是勞動(dòng)者的全部工資。在確定加班工資的計(jì)算基數(shù)時(shí)，勞動(dòng)合同中對(duì)工資有約定的，按不低于勞動(dòng)合同約定的勞動(dòng)者本人所在崗位相對(duì)應(yīng)的工資標(biāo)準(zhǔn)確定。勞動(dòng)合同中沒(méi)有約定的，可由用人單位與員工代表通過(guò)集體協(xié)商，在集體合同中明確。用人單位與勞動(dòng)者無(wú)任何約定的，按勞動(dòng)者本人所在崗位正常出勤月工資的70%確定。要注意的是，如果上述辦法確定的加班工資計(jì)算基數(shù)低于最低工資的，則要按最低工資計(jì)算。
3.計(jì)算加班工資時(shí)，日工資按平均每月工作時(shí)間20.92天折算，小時(shí)工資則在日工資的基礎(chǔ)上再除以8小時(shí)。即五一長(zhǎng)假期間每日的加班工資計(jì)算方法為：
節(jié)假日加班工資=加班工資的計(jì)算基數(shù)÷20.92×300%
休息日加班工資=加班工資的計(jì)算基數(shù)÷20.92×200%
【注意】現(xiàn)在(2008年)法定節(jié)假日有11天。日工資按平均每月工作時(shí)間20.83天
節(jié)假日加班工資=加班工資的計(jì)算基數(shù)÷20.83×300%
休息日加班工資=加班工資的計(jì)算基數(shù)÷20.83×200%
4.根據(jù)1999年國(guó)務(wù)院令《全國(guó)年節(jié)及紀(jì)念日放假辦法》規(guī)定，全體公民放假的法定節(jié)假日為元旦1天、春節(jié)、勞動(dòng)節(jié)和國(guó)慶節(jié)各3天，共計(jì)10天，而休息日一般為星期六和星期天，即通常所說(shuō)的雙休日。因?yàn)榉ǘü?jié)假日和休息日的性質(zhì)不同，所以加班工資也不一樣，節(jié)假日的加班工資要高于休息日的加班工資。
(二)根據(jù)勞動(dòng)法第三十六、四十一、四十四條規(guī)定：勞動(dòng)者每日工作不超過(guò)八小時(shí)，平均每周工作不得超過(guò)四十四小時(shí);用人單位由于生產(chǎn)的需要，經(jīng)與工會(huì)和勞動(dòng)者協(xié)商后可以延長(zhǎng)工作時(shí)間，一般每日不得超過(guò)一小時(shí);因特別情況需要延長(zhǎng)工作時(shí)間的，在保障勞動(dòng)者自身健康的條件下延長(zhǎng)工作時(shí)間每日不得超過(guò)三小時(shí);但每月不得超過(guò)三十六小時(shí);
a、安排勞動(dòng)者延長(zhǎng)工作時(shí)間的，支付不低于工資的150%的工資報(bào)酬;
b、休息日安排勞動(dòng)者工作又不能安排補(bǔ)休的，支付不低于工資的200%的工資報(bào)酬;
c、法定休假日安排勞動(dòng)者工作的，支付不低于工資的300%的工資報(bào)酬。
(三)目前，國(guó)家規(guī)定的職工全年月平均工作天數(shù)和工作時(shí)間分別為20.83天和166.64小時(shí)，職工的日工資和小時(shí)工資應(yīng)按此進(jìn)行折算。以某職工月崗位應(yīng)得的工資750元計(jì)算，日工資標(biāo)準(zhǔn)約為35.85元，小時(shí)工資約為4.48元。元旦加班一天(8小時(shí))，該職工加班費(fèi)計(jì)算公式為：4.48元×300%×8小時(shí)=107.52元;1月2日和3日加班二天(每天加班8小時(shí))，該職工加班費(fèi)計(jì)算公式為：4.48×200%×16小時(shí)=143.36元。如果勞動(dòng)者加班，用人單位未能按照有關(guān)規(guī)定支付工資報(bào)酬，勞動(dòng)者可向各級(jí)勞動(dòng)保障監(jiān)察機(jī)構(gòu)舉報(bào)投訴。
