最近一段時(shí)間的萬科之爭讓不少人看的目瞪口呆，萬科董事會(huì)和萬科股東之間的糾紛讓其他上市公司開始警覺。那么董事會(huì)和股東之間的關(guān)系到底是怎樣的?他們兩者之間是有著怎樣的利益沖突。在公司權(quán)限中，董事會(huì)和股東大會(huì)又有著怎樣的區(qū)別?
董事會(huì)和股東的關(guān)系分析
股權(quán)之爭愈演愈烈，對(duì)資本市場持久穩(wěn)定乃至上市公司的健康發(fā)展，勢必造成極大傷害。唯有一切講規(guī)則，用大家都能接受的合適方式去決定和實(shí)現(xiàn)資本的選擇，才有可能實(shí)現(xiàn)不同利益需求的相向而行。在“股東會(huì)中心主義”向“董事會(huì)中心主義”轉(zhuǎn)變的過程中，上市公司的股東應(yīng)學(xué)會(huì)遵守信托制度的基本規(guī)則，上市公司的董事會(huì)成員則應(yīng)學(xué)習(xí)信托制度的基本精神，尊重上市公司的委托人，這樣，才能建立健康的公司文化，妥善處理公司糾紛。
萬科董事會(huì)與大股東之間的糾紛，引起其他上市公司高度警覺。深圳寶安公司已召開股東大會(huì)，修改公司章程，決定給董事會(huì)成員“金色降落傘”，如在任期未滿前，股東大會(huì)決定解除董事會(huì)成員職務(wù)，就給予必要的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。這說明，在我國現(xiàn)行公司法及相關(guān)法律制度體系中，尚未完全明確股東大會(huì)與董事會(huì)關(guān)系的性質(zhì)，董事會(huì)的法律地位有待深入探討。
公司制度最早脫胎于中世紀(jì)的地中海沿岸，核心在于財(cái)產(chǎn)信托。公司股東將自己的財(cái)產(chǎn)交付與公司，不再享有財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，公司與股東之間是典型的信托關(guān)系。為確保公司保護(hù)股東的利益，股東可向公司派出董事，由董事會(huì)切實(shí)維護(hù)股東的利益。
這種脫胎于“管貨員”制度的董事會(huì)制度，實(shí)際上是公司股東的“白手套”，他們不具有任何重大決策權(quán)。這種現(xiàn)象，被學(xué)術(shù)界稱為“股東會(huì)中心主義”�？墒�，隨著公司規(guī)模不斷擴(kuò)大，股東會(huì)決策的效率越來越低，在這種情況下有必要授權(quán)董事會(huì)做出重大決策，因此，公司權(quán)力中心逐漸轉(zhuǎn)向了董事會(huì)，出現(xiàn)了所謂“董事會(huì)中心主義”。隨著跨國公司的出現(xiàn)，為提高決策效率，一些公司將決策權(quán)授予公司經(jīng)理，除了經(jīng)營管理權(quán)，公司經(jīng)理還擁有了部分重大事項(xiàng)決策權(quán)，這種現(xiàn)象被稱之為“經(jīng)理中心主義”。
股東大會(huì)與董事會(huì)之間的關(guān)系是一種信任托管關(guān)系。董事會(huì)是股東大會(huì)的受托人，接受股東大會(huì)的委托而行使對(duì)公司法人財(cái)產(chǎn)的支配權(quán)。股東們對(duì)董事會(huì)持信任態(tài)度，而董事會(huì)則必須對(duì)股東承擔(dān)受托責(zé)任，確保股東資產(chǎn)的保值和增值。由此帶來的問題是，董事會(huì)與股東之間的關(guān)系是信托關(guān)系，那公司經(jīng)理與董事會(huì)、經(jīng)理與股東之間的關(guān)系是什么樣的關(guān)系?從理論上說，經(jīng)理與公司的關(guān)系是典型的雇傭關(guān)系，經(jīng)理與董事會(huì)之間的關(guān)系是委托關(guān)系，而經(jīng)理與股東之間則不存在直接的法律關(guān)系。當(dāng)公司董事會(huì)權(quán)力越來越大，以至于可決定公司重大事項(xiàng)時(shí)，股東會(huì)有必要限制董事會(huì)的決策權(quán)力，自然也有必要限制具有決策權(quán)的經(jīng)理的權(quán)力。發(fā)生在萬科的糾紛，實(shí)際上是公司股東會(huì)決定行使自己的決策權(quán)，但卻遭到董事會(huì)阻撓的案例。這破壞了公司傳統(tǒng)的信托機(jī)制，會(huì)影響公司未來的發(fā)展
我國《公司法》第一百條規(guī)定，股東大會(huì)應(yīng)每年召開一次年會(huì)，如單獨(dú)或合計(jì)持有公司10%以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)，應(yīng)在兩個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)。換句話說，兩個(gè)月內(nèi)萬科股東可召開臨時(shí)股東大會(huì)，不管董事會(huì)是否同意。董事會(huì)不能履行或拒絕履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)，監(jiān)事會(huì)應(yīng)及時(shí)召集和主持臨時(shí)股東大會(huì)。監(jiān)事會(huì)不召集或主持臨時(shí)股東大會(huì)，那么，連續(xù)90日以上單獨(dú)或合計(jì)持有公司10%以上股份的股東可自行召集和主持臨時(shí)股東大會(huì)。所以，董事會(huì)要想阻撓股東召開臨時(shí)會(huì)議幾乎是不可能的。單獨(dú)或合計(jì)持有公司3%以上股份的股東，可在股東大會(huì)召開10日前提出臨時(shí)提案并書面提交董事會(huì);董事會(huì)應(yīng)在收到提案后2日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)議案提交股東大會(huì)審議。臨時(shí)提案內(nèi)容應(yīng)屬于股東大會(huì)職權(quán)范圍，并且有明確議題和具體的決議事項(xiàng)。股東大會(huì)做出決議，必須經(jīng)過出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。無論萬科的公司章程有怎樣的規(guī)定，依照《公司法》，萬科的股東都有權(quán)召開臨時(shí)股東大會(huì)，決定公司董事、監(jiān)事的去留。 傳統(tǒng)理論認(rèn)為，公司信托是建立在公司股東與公司董事信任關(guān)系基礎(chǔ)之上的。公司董事會(huì)接受委托成為受托人，必須維護(hù)股東的利益，假如公司董事會(huì)違反了雙方簽訂的信托協(xié)議，沒有履行誠信義務(wù)，那么，公司董事會(huì)成員就已失去了董事資格。換句話說，如果得不到股東的信賴，董事會(huì)成員就根本無法行使受托人的各項(xiàng)權(quán)利。從這個(gè)角度說，公司董事會(huì)通過的任何決議如沒有得到股東大會(huì)認(rèn)可，即使董事會(huì)通過程序性規(guī)則否決股東召開臨時(shí)股東大會(huì)的提議，也未必能改變局勢。這不是一個(gè)價(jià)值判斷問題，而是一個(gè)事實(shí)判斷，或者說是個(gè)法律上必然出現(xiàn)的結(jié)果。 坦率地說，如果萬科召開臨時(shí)股東大會(huì)，不管是否能在調(diào)整公司董事會(huì)成員方面達(dá)成一致意見，只要沒有了大股東的信任，股東與萬科董事會(huì)之間的信托關(guān)系就已失去了基礎(chǔ)。離開了尊重資本維護(hù)股東權(quán)利這個(gè)最基本的市場規(guī)則，則無論過于欣賞誰的所謂創(chuàng)始人情懷，還是輕信什么內(nèi)部人的利益追求目標(biāo)，都不免有可能誤入歧途，墜入利益中人的利益算計(jì)之中。 當(dāng)然，正如人們所看到的那樣，滬深兩市的上市公司尚未完全建立公司自治，既沒有建立公司信托傳統(tǒng)，同時(shí)又沒有形成現(xiàn)代公司商業(yè)倫理體系，因此，當(dāng)公司的大股東與公司的董事會(huì)之間發(fā)生矛盾和沖突時(shí)，處理問題的唯一依據(jù)就是現(xiàn)行的法律規(guī)定。至于商業(yè)道德和職業(yè)倫理，在處理公司大股東與董事會(huì)成員矛盾時(shí)并不能有效發(fā)揮作用。因此，也不排除若萬科股價(jià)劇烈波動(dòng)后，一些戰(zhàn)略投資者乘虛而入的可能，而這將給萬科董事會(huì)與大股東之間的矛盾增添新變數(shù)。 吳敬璉老先生近日在談及萬科股權(quán)之爭時(shí)說，正義的判斷每個(gè)人都會(huì)不一樣的，而且是無解的。但規(guī)則只有一個(gè)，即公司運(yùn)行的規(guī)則，《公司法》所規(guī)定的規(guī)則，還有證監(jiān)會(huì)所規(guī)定的規(guī)則，這是所有人都應(yīng)該遵循的。股權(quán)之爭愈演愈烈，對(duì)資本市場的持久穩(wěn)定乃至上市公司的健康發(fā)展，勢必造成極大傷害。唯有一切講規(guī)則，用大家都能接受的合適方式去決定和實(shí)現(xiàn)資本的選擇，才有可能實(shí)現(xiàn)不同利益需求的相向而行。在“股東會(huì)中心主義”向“董事會(huì)中心主義”轉(zhuǎn)變的過程中，上市公司股東當(dāng)學(xué)會(huì)遵守信托制度的基本規(guī)則，而董事會(huì)成員則當(dāng)學(xué)習(xí)信托制度的基本精神，尊重上市公司委托人，這樣才能建立健康的公司文化，才能妥善處理公司糾紛。 |
但愿萬科公司的股東和董事會(huì)成員都能充分意識(shí)到各自的職責(zé)所在，以保護(hù)中小投資者的利益為重，盡快做出決定，盡早結(jié)束這場紛爭。
董事會(huì)和股東大會(huì)的主要區(qū)別
股東會(huì)和董事會(huì)的區(qū)別：
一、股東大會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依法行使下列職權(quán)：
(一)決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃;
(二)選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng);
(三)審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告;
(四)審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)報(bào)告;
(五)審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案;
(六)審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案;
(七)對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議;
(八)對(duì)發(fā)行公司債券作出決議;
(九)對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議;
(十)修改本章程;
(十一)對(duì)公司聘用、解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所作出決議;
(十二)審議批準(zhǔn)第四十一條規(guī)定的擔(dān)保事項(xiàng);
(十三)審議公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)超過公司最近一期經(jīng)審計(jì)總資產(chǎn)30%的事項(xiàng);
(十四)審議批準(zhǔn)變更募集資金用途事項(xiàng);
(十五)審議股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃;
(十六)審議法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章或本章程規(guī)定應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)決定的其他事項(xiàng)。
二、董事會(huì)，對(duì)股東大會(huì)負(fù)責(zé)。
董事會(huì)行使下列職權(quán)：
(一)召集股東大會(huì)，并向股東大會(huì)報(bào)告工作;
(二)執(zhí)行股東大會(huì)的決議;
(三)決定公司的經(jīng)營計(jì)劃和投資方案;
(四)制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案;
(五)制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案;
(六)制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本、發(fā)行債券或其他證券及上市方案;
